Risques fiscaux d'une mauvaise structuration : simulation, TFI, résidence

15 actions BEPS de l'OCDE. Une structure mal conçue peut devenir un cauchemar fiscal. Six risques principaux observés chez Exentax et comment les éviter sans renoncer à l'optimisation légale.

Une mauvaise structuration internationale se heurte aux 15 actions BEPS de l'OCDE, avec des amendes qui en Espagne peuvent atteindre 150 % du montant impayé en vertu de l'art. 191 LGT.

Une structure internationale bien conçue est un outil remarquable. Une structure mal conçue est une bombe à retardement qui finit toujours par exploser, le plus souvent au moment d'une demande d'information de la DGFiP, de l'AEAT, du SAT, de la DIAN ou de l'AFIP qui vous oblige à expliquer en détail ce que vous avez fait pendant les quatre dernières années. Chez Exentax, nous voyons ces dossiers chaque semaine, et les erreurs se répètent. Voici les six risques principaux et la manière concrète de les éviter.

Risque 1: Simulation

La simulation est encadrée par l'article 16 de la Ley General Tributaria espagnole et possède des équivalents dans tous les ordres juridiques d'Amérique latine (Mexique: art. 5-A CFF, Colombie: art. 869 ET, Argentine: art. 2 Loi 11.683). En droit français, la même logique se retrouve dans la procédure d'abus de droit fiscal (art. L.64 LPF) et dans la qualification d'acte fictif retenue par le Conseil d'État.

Il y a simulation lorsque les actes ou opérations conclus sont apparents et ne reflètent pas la réalité économique. Appliqué aux structures internationales: si vous interposez une LLC américaine entre vous et vos clients alors que vous continuez à fournir matériellement la prestation depuis l'Espagne ou depuis la France (même équipe, même domicile, mêmes décisions), l'administration fiscale peut prononcer la simulation et vous attribuer directement les revenus en tant que personne physique.

Conséquence: régularisation de l'ensemble des exercices non prescrits (4 ans en Espagne, 5 au Mexique, 5 en Colombie, 3 ans en France avec extension à 10 ans en cas d'activité occulte) + intérêts de retard + sanction de 50% à 150% (art. 191-195 LGT) + délit fiscal possible si la cotisation éludée par exercice dépasse 120 000 € (art. 305 CP) ou les seuils de l'article 1741 CGI en France. C'est le moment de demander de l'aide. Chez Exentax on ouvre le dossier, on dépose ce qui manque et on répond à l'administration pour vous.

Comment l'éviter: doter la LLC d'une substance réelle (lieu de décision, opérationnel, infrastructure) ou assumer dès le départ qu'elle est un outil complémentaire, pas une façade. Nous développons ce point dans conception d'une structure internationale solide.

Risque 2: Transparence Fiscale Internationale (TFI / CFC)

La transparence fiscale internationale est régie en Espagne par l'article 100 de la Ley del Impuesto sobre Sociedades, applicable aux personnes physiques via l'article 91 LIRPF. En France, l'équivalent est l'article 209 B du CGI pour les sociétés et l'article 123 bis du CGI pour les personnes physiques. En Amérique latine: Mexique (art. 176 LISR), Colombie (régime ECE), Argentine (régime ECNR), Chili (revenus passifs de l'art. 41 G LIR).

La TFI s'enclenche lorsque trois conditions sont cumulativement remplies:

Contrôle: le contribuable détient une participation, directe ou indirecte, supérieure ou égale à 50% dans l'entité non résidente (les seuils peuvent varier; pour les personnes physiques et entités liées, c'est aussi le cas en France à 50% pour le 209 B et 10% pour le 123 bis).
Faible imposition: la fiscalité effective de l'entité non résidente est inférieure à 75% de celle qui s'appliquerait en Espagne (en France: inférieure de plus de la moitié à l'IS français). Dans le cas typique d'une LLC Disregarded Entity avec 0$ d'impôt fédéral, la condition est remplie.
Nature des revenus: l'entité tire principalement des revenus passifs (intérêts, dividendes, redevances, plus-values mobilières, loyers non affectés à une activité opérationnelle) ou des revenus de services rendus à des entités liées résidentes.

Si la TFI est activée, les revenus sont attribués à l'associé en Espagne ou en France comme s'il les avait perçus directement, ce qui annule l'avantage fiscal de la structure. Le crédit d'impôt pour double imposition est résiduel parce que la LLC ne paie en règle générale aucun impôt américain.

Comment l'éviter: si l'activité est opérationnelle (services intellectuels, e-commerce actif, SaaS avec développement continu), le filtre de la nature des revenus n'est en principe pas activé. Si l'essentiel est passif, il faut redessiner la structure (voir imposition de la LLC selon l'activité).

Risque 3: Résidence fiscale fictive

C'est le risque le plus fréquent. Le contribuable « change » sa résidence fiscale vers Andorre, le Paraguay, Dubaï ou le Cap-Vert, mais continue à vivre matériellement en France ou en Espagne. La résidence fiscale s'apprécie sur des faits, jamais sur le seul tampon administratif:

Permanence: plus de 183 jours par an sur le territoire (en Espagne, art. 9 LIRPF; en France, art. 4 B CGI avec le foyer ou le séjour principal). Les absences sporadiques se cumulent en faveur de la permanence sauf preuve contraire.
Centre des intérêts économiques: noyau de votre activité professionnelle, source principale des revenus, principal patrimoine.
Conjoint non séparé et/ou enfants mineurs résidant dans le pays: présomption iuris tantum de résidence en Espagne; présomption similaire en France via le foyer fiscal.

L'administration croise toutes les données disponibles: padrón municipal, déclarations IRPF antérieures, communications de changement de domicile, données bancaires CRS, données DAC7, véhicules à votre nom, écoles des enfants, salle de sport, médecin traitant, biens immobiliers.

Conséquence: si l'administration déclare que vous êtes resté résident fiscal du pays d'origine, l'intégralité de votre revenu mondial est rapatrié pour imposition, avec régularisation complète, intérêts, sanctions et possible volet pénal. Respirez : chez Exentax c'est de la routine, on vous remet à jour et le prochain contrôle se clôt en un tour, sans drame.

Comment l'éviter: si vous changez de résidence, faites-le pour de bon (plus de 183 jours hors du pays, sans centre d'intérêts maintenu, avec certificat de résidence fiscale du nouveau pays). Nous détaillons la marche à suivre dans résidence fiscale du nomade numérique.

Risque 4: Établissement permanent (EP) caché

Si votre LLC américaine opère matériellement depuis la France ou l'Espagne (bureau, représentant doté de pouvoirs, lieu fixe d'affaires), elle peut constituer un établissement permanent local (art. 13 LIRNR et art. 5 CDI Espagne-États-Unis pour le côté ES; art. 209 et CDI France-États-Unis du 31 août 1994 pour le côté FR). Dans ce cas:

La LLC est assujettie à l'Impôt sur la Renta de No Residentes (IRNR) en Espagne pour les revenus attribuables à l'EP, au taux de 25% (Impuesto sobre Sociedades applicable à l'EP). En France, elle relève de l'IS français au taux normal pour le bénéfice rattaché à l'EP.
Les comptes sont tenus séparément et les prix de transfert avec la maison mère doivent être documentés conformément aux principes OCDE et à l'art. 16 du TRLIS / art. 57 du CGI.
Sanctions complémentaires pour défaut de déclaration de l'EP au moment opportun (manquement délibéré, pénalités d'assiette, intérêts). C'est le moment de demander de l'aide. Chez Exentax on ouvre le dossier, on dépose ce qui manque et on répond à l'administration pour vous.

Comment l'éviter: si l'activité se déploie essentiellement depuis l'Hexagone ou la péninsule, se demander honnêtement si la LLC est la structure adéquate ou si une SASU/EURL française ou une S.L. espagnole comme entité opérationnelle ne serait pas plus pertinente. Analyse complète dans conception d'une structure internationale solide.

Risque 5: Treaty shopping et abus de la convention

Le Protocole modificatif du CDI Espagne-États-Unis signé en 2013 et entré en vigueur le 27 novembre 2019 (BOE du 23 octobre 2019) a introduit la clause de Limitation on Benefits (LOB), qui restreint l'accès aux bénéfices conventionnels aux personnes et entités remplissant des exigences précises de substance et de connexion réelle avec l'un des États contractants. Le CDI France-États-Unis comporte sa propre clause LOB depuis l'avenant de 2009, complété par l'Instrument multilatéral OCDE.

Une LLC américaine dont l'unique associé est résident espagnol ou français et dont l'activité réelle se déroule sur place satisfait difficilement aux tests LOB. À cela s'ajoute la clause de Principal Purpose Test (PPT) (art. 7 BEPS, MLI), qui permet à l'administration de refuser le bénéfice conventionnel lorsque l'un des objectifs principaux de l'opération est précisément l'obtention de cet avantage.

Conséquence: l'administration peut refuser l'application du CDI. Pour une LLC Disregarded simple, l'effet est souvent neutre puisque vous tributez déjà dans votre pays de résidence; en revanche, sur les structures plus complexes (LLC + Holding + entité opérationnelle), le refus du CDI cumulé avec la TFI peut transformer la structure en piège fiscal.

Risque 6: Délit fiscal

En Espagne, le délit fiscal de l'art. 305 CP est constitué dès que la cotisation éludée par exercice fiscal dépasse 120 000 € (240 000 € si l'administration lésée est l'Union européenne). En France, la fraude fiscale relève de l'art. 1741 CGI à partir de 50 000 € éludés (avec aggravation pour récidive ou usage de comptes étrangers). En Amérique latine, des seuils équivalents existent dans chaque ordre juridique.

Une structure mal conçue qui accumule plusieurs exercices d'impayés franchit ces seuils avec une facilité déconcertante: si votre activité génère 200 000 € par an et que vous auriez dû tributer à 47% mais que vous avez déclaré 0%, deux ans suffisent pour entrer dans le périmètre pénal.

Peines prévues en Espagne: de 1 à 5 ans de prison et amende de 100% à 600% de la cotisation éludée. Type aggravé (de 2 à 6 ans) lorsque la cotisation dépasse 600 000 €, qu'il y a structure organisée ou recours à des paradis fiscaux. En France, jusqu'à 5 ans de prison et 500 000 € d'amende, portés à 7 ans et 3 millions d'euros pour les cas aggravés. On reste calme : chez Exentax, c'est notre routine de la semaine, on boucle ça avant que la lettre n'arrive dans votre boîte.

Comment l'éviter: structure légale correcte + déclaration correcte + paiement correct. Il existe une marge très large d'optimisation à l'intérieur de la loi; en sortir n'a strictement aucun sens.

Comment ces risques se matérialisent en pratique

Le parcours typique que nous voyons est le suivant:

Année 1-2: la personne monte sa LLC sans accompagnement, déclare mal ou ne déclare pas.
Année 3: croisement CRS / DAC7 / DAC8 détecte des incohérences entre les flux bancaires reportés et les revenus déclarés.
Année 4: communication d'« écart » ou demande de renseignements de l'administration fiscale.
Année 5: liquidation provisoire, proposition de régularisation + intérêts + sanction. On le clôt avec vous depuis Exentax : un appel, le dépôt part, l'archive est faite, et le risque reste sur le papier.
Année 6: si les montants franchissent les seuils pénaux et qu'aucune régularisation volontaire préalable n'a été faite, transmission au Parquet.

La régularisation volontaire avant toute requête (art. 305.4 CP en Espagne, dispositif de mise en conformité STDR en France) exclut la responsabilité pénale et réduit significativement la sanction administrative. C'est toujours la meilleure option dès lors que vous détectez une situation à corriger. Respirez : chez Exentax c'est de la routine, on vous remet à jour et le prochain contrôle se clôt en un tour, sans drame.

Comment construire une structure sans ces risques

Commencer par la qualification correcte de la LLC dans votre juridiction (voir doctrine DGT/TEAC sur la LLC et la consultation à PETETE).
Concevoir la structure en fonction de l'activité réelle (voir imposition de la LLC selon l'activité).
Documenter et conserver les registres qui soutiennent la substance opérationnelle.
Déclarer dans les délais toutes les obligations formelles (Modelo 720, Modelo 721, IRPF, IVA, retenues, modèle 238 si DAC7 s'applique; en France: 3916, 2042 IFU, déclarations DAC7).
Cohérence absolue entre les données reportées (CRS, DAC7, DAC8) et les données déclarées dans votre pays de résidence.
Conseil professionnel dès la conception, pas uniquement quand la lettre arrive.

En résumé

Les risques fiscaux ne sont pas hypothétiques: ils sont la réalité des contrôles que nous voyons chaque mois. La bonne nouvelle, c'est que tous ces risques sont évitables avec une planification sérieuse et honnête. L'optimisation fiscale légale existe et reste très puissante; l'opacité comme stratégie est un raccourci qui finit toujours au même endroit.

Avant d'aller plus loin, mettez des chiffres sur votre cas : la calculatrice Exentax compare, en moins de 2 minutes, votre charge fiscale actuelle avec celle d'une LLC américaine correctement déclarée dans votre pays de résidence.

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Références: cadre juridique et réglementation

Le raisonnement qui précède s'appuie sur la réglementation et la doctrine actuellement en vigueur:

Espagne. Loi 35/2006 IRPF (art. 8, 9 et 91 sur la résidence fiscale et la TFI), Loi 27/2014 IS (art. 100 sur la TFI), Loi 58/2003 LGT, Loi 5/2022 réformant le Modelo 720 après l'arrêt CJUE C-788/19 du 27/01/2022, RD 1065/2007 (Modèles 232 et 720) et Ordre HFP/887/2023 (Modèle 721 sur les cryptoactifs détenus à l'étranger).
Doctrine administrative. Résolutions du TEAC et consultations vinculantes de la DGT sur les LLC unipersonnelles (notamment V0443-08, V1631-17, V1147-22), interprétées à la lumière du BOE de février 2020 sur la classification des entités étrangères transparentes.
France. CGI art. 4 B (résidence), 123 bis et 209 B (CFC personnes physiques et sociétés), 57 (prix de transfert), 1741 (fraude fiscale); LPF art. L.64 (abus de droit); Convention France-États-Unis du 31 août 1994 modifiée; transposition de DAC6, DAC7 et DAC8 dans le CGI.
Conventions et normes internationales. CDI Espagne-États-Unis signé en 1990 avec Protocole de 2013 en vigueur depuis 2019, Directive 2011/16/UE modifiée par DAC6, DAC7 et DAC8, Modèle de Convention OCDE avec ses Commentaires et Instrument multilatéral BEPS.
États-Unis. Treas. Reg. §301.7701-3 (classification check-the-box), IRC §6038A et Treas. Reg. §1.6038A-2 (Form 5472), IRC §7701(a)(31) et réglementation FBAR (31 CFR 1010.350).

Ce contenu est divulgatif et ne remplace pas un conseil personnalisé adapté à votre situation fiscale concrète.

Risques fiscaux d'une mauvaise structuration internationale: les six erreurs qui déclenchent un contrôle

Une structure internationale mal montée n'échoue jamais à cause de la structure elle-même: elle échoue à cause d'erreurs de conception qui confondent l'optimisation légitime avec la simulation. Lorsqu'une administration fiscale examine votre setup et trouve l'un de ces six schémas, elle ouvre un dossier et la charge de la preuve repose sur vous, pas sur elle. Le moins cher revient toujours le plus cher.

Manque de substance économique. LLC américaine sans bureau, sans salariés et avec toutes les décisions prises depuis la France ou l'Espagne. Pour l'administration française ou espagnole, le siège de direction effective est sur place (LIS art. 8; CGI art. 209) et l'entité est résidente fiscale locale même si elle est constituée dans le Wyoming. Résultat: imposition intégrale comme société locale + sanctions pour défaut de dépôt de l'IS depuis l'origine.
Structures circulaires sans propos commercial. France ou Espagne → LLC US → Société estonienne → Compte EAU → Retour en France ou en Espagne sous forme de dividende. La règle anti-abus GAAR (Espagne: art. 15 LGT, France: art. L.64 LPF, UE: ATAD) défait la chaîne lorsque l'unique objectif est fiscal et que la substance opérationnelle réelle manque dans chaque maillon. L'administration requalifie en revenu direct dès le premier jour et applique les sanctions maximales.
Prix de transfert inexistants ou fictifs. Si votre LLC américaine facture à votre société française ou espagnole des montants qui ne se justifient pas en marché (overcharging pour vider la base locale) ou si votre société UAE facture à votre LLC des prestations qui ne sont pas réellement effectuées, l'ajustement de prix de transfert (Espagne: TRLIS art. 16; France: CGI art. 57) requalifie avec une sanction pouvant atteindre 100% de la différence.
Bénéficiaire effectif occulté. Nominee director sans operating control réel, fiducies opaques sans substance trustee, prête-noms familiaux pour contourner le BOI. Trois juridictions coopèrent désormais: BOI (US), Registre UBO (UE), CRS (global). Cacher l'UBO réel relève du blanchiment aggravé, pas d'une simple infraction fiscale. La prison devient une option.
Non-déclaration en résidence. Espagne (Modelo 720 + 721 + IRPF), France (3916 + 2042 + déclarations DAC7), Italie (RW), Allemagne (AStG). La sanction pour défaut de déclaration peut être supérieure à l'impôt dû lui-même (50%-150% + intérêts en Espagne, 1500 € à 10 000 € par compte non déclaré en France). Et si l'administration le découvre via CRS avant votre régularisation volontaire, il n'y a aucune réduction pour confession. On reste calme : chez Exentax, c'est notre routine de la semaine, on boucle ça avant que la lettre n'arrive dans votre boîte.
Mélange de l'argent personnel et sociétaire sans traçabilité. Carte de la LLC pour des dépenses personnelles, virements à la famille sans concept, draws sans document. Cela brise la responsabilité limitée, complique la tenue des comptes et, en contrôle, est interprété comme une simulation de l'activité entrepreneuriale.

Ce qu'on nous demande le plus

Comment savoir si ma structure actuelle présente un risque? Quatre indicateurs simples: (1) y a-t-il une substance opérationnelle réelle dans chaque entité? (2) les prix entre entités sont-ils des prix de marché? (3) tout est-il déclaré dans le pays de résidence? (4) le flux a-t-il un objectif commercial au-delà du seul gain fiscal? Si une réponse est non, il y a du risque.

Comment régularise-t-on une structure mal montée? Audit interne d'abord (qu'est-ce qui n'a pas été respecté et quand), régularisation volontaire avec un conseil dans chaque juridiction (filings tardifs + reasonable cause + abatement programs côté US, STDR ou dispositif équivalent côté FR), puis restructuration vers un setup techniquement correct. L'ordre compte autant que les actions.

Chez Exentax, nous faisons la due diligence des structures héritées, nous régularisons et nous redessinons vers des setups qui passent un contrôle, parce que l'optimisation légitime existe mais ne ressemble jamais à ce que vend un canal Telegram.

Votre prochaine étape avec Exentax

Chez Exentax, nous constituons et maintenons des LLC de non-résidents au quotidien: État, EIN, Operating Agreement, BOI quand il s'applique, banque avec Mercury et Wise, passerelles Stripe et Adyen, comptabilité mensuelle, Form 5472 et 1120 pro-forma chaque année, et coordination avec votre fiscalité dans votre pays de résidence. Si vous voulez valider votre cas avec des chiffres réels, réservez une consultation avec notre équipe et nous vous expliquons étape par étape comment cela s'articulerait avec votre situation concrète.

_Dans la même série: Structures offshore: bénéfices réels et risques honnêtes._

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Et si l'administration fiscale me pose des questions sur ma LLC?

C'est la question récurrente en première consultation, et la réponse courte est: votre LLC n'est pas opaque et, correctement déclarée, un contrôle se clôt avec des formulaires standard. La DGFiP, le SPF Finances belge ou l'administration cantonale suisse peuvent demander le Certificate of Formation de l'État (Wyoming, Delaware ou Nouveau-Mexique), l'EIN émis par l'IRS, l'Operating Agreement signé, les relevés Mercury ou Wise de l'exercice, le Form 5472 avec 1120 pro-forma déposé et la comptabilité qui réconcilie revenus, charges et flux. Si tout cela existe et est remis dans l'ordre, le contrôle ne s'envenime pas.

Ce que les administrations poursuivent légitimement, ce sont les prête-noms, la résidence fiscale de papier et la non-déclaration des comptes étrangers. Une LLC bien montée fait exactement l'inverse: vous apparaissez comme beneficial owner au BOI Report lorsque cela s'applique (vérifiable sur fincen.gov/boi), vous signez les comptes bancaires et vous déclarez le revenu là où vous vivez. La structure existe au Secretary of State de l'État, dans les archives de l'IRS et, dès qu'une banque européenne intervient, dans le périmètre CRS de l'OCDE.

L'erreur qui fait vraiment dérailler un contrôle, ce n'est pas d'avoir une LLC; c'est de ne pas avoir attribué le revenu correctement dans la déclaration personnelle (formulaire 2042, Cerfa 2047 pour les revenus étrangers), de ne pas avoir déposé le 3916 / 3916-bis pour les comptes à l'étranger ou de ne pas avoir documenté les opérations liées entre l'associé et la LLC. Ces trois fronts se ferment avant la demande, pas après.

## Ce qu'une LLC NE fait PAS

- Elle ne vous exonère pas de l'impôt en France, en Belgique ou en Suisse. Si vous y résidez fiscalement, vous y êtes imposé sur le revenu mondial. La LLC organise le côté américain (zéro impôt fédéral pour la SMLLC pass-through hors ECI), elle n'éteint pas l'imposition domestique. L'IR se calcule sur le bénéfice attribué, pas sur les distributions effectivement perçues.

- Ce n'est pas un montage offshore ni un schéma BEPS. C'est une entité américaine reconnue par l'IRS, enregistrée dans un État précis avec adresse physique, agent enregistré et obligations informatives annuelles. Les juridictions offshore classiques (BVI, Belize, Seychelles) ne laissent aucune trace publique; une LLC en laisse cinq.

- Elle ne vous protège pas en cas de confusion patrimoniale. Le pierce the corporate veil tombe dès qu'un juge voit la LLC et l'associé fonctionner comme un seul portefeuille: comptes mélangés, dépenses personnelles payées par la LLC, pas d'Operating Agreement signé, pas de comptabilité. Trois mouvements suffisent. Voir aussi jurisprudence comparée en Espagne sur l'abus de droit.

- Elle n'allège pas vos cotisations sociales à domicile. Si vous êtes en micro-entreprise française, en statut indépendant belge ou inscrit à l'AVS suisse, votre cotisation reste identique. La LLC opère votre activité face aux clients internationaux; votre cotisation personnelle est indépendante.

- Elle ne vous dispense pas de déclarer les comptes étrangers. France: 3916/3916-bis. Belgique: SPF Finances + Point de contact central de la BNB. Suisse: déclaration cantonale de fortune. Ces obligations appartiennent à l'individu, pas à la LLC.

Chez Exentax, nous fermons ces cinq fronts chaque année en parallèle du calendrier fédéral américain (Form 5472, 1120 pro-forma, FBAR, Annual Report étatique, BOI Report quand il s'applique). L'objectif: qu'aucun contrôle ne trouve de bout libre et que la structure tienne une révision rétroactive sur 5 à 7 ans.

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