Riscos fiscals d'una mala estructuració internacional: TFI i residència

Una estructura internacional es torna fràgil quan residència, TFI/CFC, titularitat real, banca, contractes i fluxos de diners no expliquen la mateixa història.

Una mala estructuració internacional xoca amb les 15 accions BEPS de l'OCDE, amb multes que a Espanya poden arribar al 150 % de la quota deixada d'ingressar sota l'art. 191 LGT.

Una estructura internacional ben dissenyada és una eina extraordinària. Una de mal dissenyada és una bomba de rellotgeria que esclata quan vostè menys s'ho espera, normalment amb un requeriment de l'AEAT, el SAT, la DIAN o l'AFIP que li demana explicar tot el que ha fet els darrers quatre anys. A Exentax veiem casos d'aquests cada setmana, i els errors es repeteixen. Li expliquem els sis riscos principals i com evitar-los a la pràctica.

Risc 1: Simulació

La simulació està regulada en l'art. 16 de la Ley General Tributaria espanyola i té equivalents en tots els ordenaments de l'Amèrica Llatina (Mèxic: art. 5-A CFF, Colòmbia: art. 869 ET, Argentina: art. 2 Llei 11.683). En el règim català, encara que la matèria tributària central és estatal, conviuen normes autonòmiques d'IRPF i regulacions complementàries que reforcen els mateixos principis antifrau.

Hi ha simulació quan els actes o negocis celebrats són aparents i no responen a la realitat de l'operació. Aplicat a estructures internacionals: si vostè interposa una <a href="/ca/blog/llc-als-eua-per-a-no-residents-amb-estructura">LLC americana</a> entre vostè i els seus clients però l'activitat la continua prestant materialment des de Catalunya o des d'un altre punt d'Espanya (mateix equip, mateix domicili, mateixes decisions), l'AEAT pot declarar la simulació i atribuir-li directament les rendes com a persona física.

Conseqüència: regularització de tots els exercicis no prescrits (4 anys a Espanya, 5 a Mèxic, 5 a Colòmbia) + interessos de demora + sanció del 50-150% (art. 191-195 LGT) + possible delicte fiscal si la quota defraudada per exercici supera 120.000 € (art. 305 CP). Amb Exentax, el cas no queda en teoria: queda datat, assignat i seguit.

Com evitar-ho: dotar la LLC de substància real (decisió, operativa, infraestructura) o assumir des de l'inici que la LLC és una eina complementària, no una façana. Ho desenvolupem a <a href="/ca/blog/estructura-fiscal-internacional-solida-que-aguanta-anys">disseny d'estructura internacional sòlida</a>.

Risc 2: Transparència Fiscal Internacional (TFI / CFC)

La transparència fiscal internacional està regulada a Espanya en l'art. 100 de la Ley del Impuesto sobre Sociedades, aplicable a persones físiques via art. 91 LIRPF. A l'Amèrica Llatina hi ha règims equivalents a Mèxic (art. 176 LISR), Colòmbia (règim ECE), Argentina (règim ECNR) i Xile (rendes passives de l'art. 41 G LIR). A escala europea, la Directiva ATAD imposa estàndards mínims que cada estat ha transposat.

La TFI s'activa quan es compleixen tres condicions acumulades:

1. Control: el contribuent té una participació, directa o indirecta, igual o superior al 50% en l'entitat no resident (els llindars poden variar; per a persones físiques i entitats vinculades, també).
2. Baixi tributació: la tributació efectiva de l'entitat no resident és inferior al 75% de la que correspondria a Espanya (en el cas típic de Disregarded Entity amb tractament federal condicionat pagat, es compleix sense dificultat).
3. Naturalesa de la renda: l'entitat obté principalment rendes passives (interessos, dividends, royalties, guanys de valors mobiliaris, lloguers no afectes a activitat) o rendes de serveis prestats a entitats vinculades residents.

Si s'activa, les rendes s'imputen al soci a Espanya com si les hagués obtingut directament, perdent l'avantatge fiscal de l'estructura. La deducció per doble imposició és testimonial perquè la LLC normalment no paga impost americà.

Com evitar-ho: si l'activitat és operativa (serveis, e-commerce actiu, SaaS amb desenvolupament continuat), normalment no s'activa pel filtre de naturalesa. Si és renda passiva, cal redissenyar (vegeu <a href="/ca/blog/tributacio-llc-per-activitat-serveis-e-com-i-saas">tributació LLC segons l'activitat</a>).

Risc 3: Residència fiscal fictícia

És el més comú de tots. El contribuent "es canvia" la residència fiscal a Andorra, Paraguai, Dubai o Cap Verd, però continua vivint materialment a Catalunya o a un altre punt d'Espanya. La residència fiscal a Espanya (art. 9 LIRPF) es determina per fets, no pel segell administratiu:

• Permanència: més de 183 dies l'any en territori espanyol (no cal que siguin consecutius; les absències esporàdiques computen a favor de la permanència llevat de prova en contra).
• Centre d'interessos econòmics: que la base principal o nucli de les seves activitats empresarials o interessos econòmics estigui a Espanya.
• Cònjuge no separat i/o fills menors que resideixin a Espanya: presumpció iuris tantum de residència que cal desmuntar amb proves.

L'AEAT creua totes les dades disponibles: padró municipal, IRPF anteriors, comunicacions de canvi de domicili, dades bancàries CRS, dades DAC7, vehicles a nom seu, escoles dels fills, gimnàs, metge, propietats immobiliàries.

Conseqüència: si l'AEAT declara que vostè continua sent resident fiscal espanyol, tota la seva renda mundial torna a tributar a Espanya, amb regularització completa, interessos, sancions i possible delicte. Exentax ho treballa amb mètode: context, suport documental i tancament operatiu.

Com evitar-ho: si es canvia de residència, faci-ho de debò (més de 183 dies fora, sense centre d'interessos a Espanya, amb certificat de residència fiscal del nou país). Ho desenvolupem a <a href="/ca/blog/residencia-fiscal-internacional-amb-llc-us">residència fiscal internacional i prova documental</a>.

Risc 4: Establiment permanent (EP) ocult

Si la seva LLC americana opera materialment des de Catalunya o des d'Espanya (oficina, representant amb poders, lloc fix de negoci), pot constituir un establiment permanent a Espanya (art. 13 LIRNR i art. 5 CDI Espanya-EUA). En aquest cas:

• La LLC tributa per l'Impost sobre la Renda de No Residents (IRNR) per les rendes atribuïbles a l'EP, amb tipus del 25% (Impost sobre Societats aplicable a l'EP).
• La comptabilitat es porta separada i es documenten preus de transferència amb la matriu, segons els principis de l'OCDE i l'art. 16 del TRLIS.
• Sancions per no haver declarat l'EP en el seu moment, que se sumen a la quota i als interessos. Exentax tanca el buit amb documentació revisable i una ruta d'execució simple.

Com evitar-ho: si l'activitat es desenvolupa essencialment a Catalunya o a Espanya, plantejar-se honestament si la LLC és l'estructura adequada o si convé una S.L. espanyola com a entitat operativa. Anàlisi completa a <a href="/ca/blog/estructura-fiscal-internacional-solida-que-aguanta-anys">disseny d'estructura internacional sòlida</a>.

Risc 5: Treaty shopping i abús de la CDI

El Protocol modificatiu de la CDI Espanya-EUA signat el 2013 i en vigor des del 27 de novembre del 2019 (<a href="https://www.boe.es" target="_blank" rel="noopener">BOE</a> de 23-10-2019) va introduir la clàusula de Limitation on Benefits (LOB), que restringeix l'accés als beneficis del Conveni a les persones i entitats que compleixen determinats requisits de substància i connexió real amb un dels estats contractants.

Una LLC americana l'únic soci de la qual sigui resident espanyol i l'activitat real es localitzi a Espanya difícilment compleix els tests LOB del Protocol. A més, la clàusula del Principal Purpose Test (PPT) (art. 7 BEPS, MLI) permet a l'administració denegar beneficis convencionals quan un dels propòsits principals de l'operació és precisament obtenir el benefici convencional.

Conseqüència: l'AEAT pot denegar l'aplicació de la CDI. En el cas de la LLC Disregarded simple sol ser irrellevant perquè ja tributa a Espanya, però sí que afecta estructures més complexes (LLC + Holding + entitat operativa), on la negativa del CDI sumada a la TFI converteix l'estructura en una trampa.

Risc 6: Delicte fiscal

A Espanya, el delicte fiscal de l'art. 305 CP s'activa quan la quota defraudada per exercici fiscal supera 120.000 € (240.000 € si l'administració perjudicada és la Unió Europea). A l'Amèrica Llatina hi ha equivalents amb llindars propis en cada ordenament.

Una estructura mal dissenyada amb diversos anys d'impagaments pot acumular quotes que travessen aquests llindars amb relativa facilitat: si la seva activitat genera 200.000 € anuals i hauria d'haver tributat al 47% però va declarar al 0%, en dos anys creua el llindar i entra en l'àmbit penal.

Penes a Espanya: d'1 a 5 anys de presó i multa del 100% al 600% de la quota defraudada. Tipus agreujat (de 2 a 6 anys) quan la quota supera 600.000 €, hi ha estructura organitzada o s'utilitzen paradisos fiscals. I si arriba un requeriment, a Exentax mantenim el dossier preparat perquè respongui en hores, no en setmanes.

Com evitar-ho: estructura legal correcta + declaració correcta + pagament correcte. Hi ha marge ampli d'optimització dins de la llei; sortir-se'n no té cap sentit pràctic.

Com es materialitzen aquests riscos a la pràctica

El recorregut típic que veiem és aquest:

1. Any 1-2: la persona estructura la seva LLC sense assessorament, declara malament o no declara.
2. Any 3: encreuament CRS / DAC7 / DAC8 detecta inconsistències entre els fluxos bancaris reportats i les rendes declarades.
3. Any 4: comunicació de "discrepància" o requeriment informatiu de l'AEAT.
4. Any 5: liquidació provisional, proposta de regularització + interessos + sanció.
5. Any 6: si els imports superen els llindars penals i no hi ha hagut regularització voluntària prèvia, trasllat al Ministeri Fiscal.

La regularització voluntària abans de qualsevol requeriment (art. 305.4 CP) exclou la responsabilitat penal i redueix significativament la sanció tributària. És sempre la millor opció quan vostè detecta una situació que necessita ajust. Exentax converteix la preocupació en feina controlada: abast, document i seguiment.

Com construir una estructura sense aquests riscos

1. Començar per la qualificació correcta de la LLC en la seva jurisdicció (vegeu <a href="/ca/blog/doctrina-llc-dgt-teac-i-boe-de-febrer-del-2020">doctrina DGT/TEAC sobre LLC</a> i la consulta a <a href="https://petete.tributos.hacienda.gob.es" target="_blank" rel="noopener">PETETE</a>).
2. Dissenyar conforme l'activitat real (vegeu <a href="/ca/blog/tributacio-llc-per-activitat-serveis-e-com-i-saas">tributació LLC segons l'activitat</a>).
3. Documentar i mantenir registres que sostinguin la substància operativa.
4. Declarar dins de termini totes les obligacions formals (Model 720, Model 721, IRPF, IVA, retencions, model 238 si DAC7 s'aplica).
5. Coherència absoluta entre les dades reportades (CRS, DAC7, DAC8) i les dades declarades en residència.
6. Assessorament professional des del primer disseny, no només quan arriba la carta.

Tancament pràctic sobre Riscos fiscals d'una mala estructuració internacional

Els riscos fiscals no són hipotètics: són la realitat de les inspeccions que veiem cada mes. La bona notícia és que tots aquests riscos són evitables amb planificació seriosa i honesta. L'optimització fiscal legal existeix i és molt potent; l'opacitat com a estratègia és una drecera que acaba sempre al mateix lloc.

> <a href="/ca/agendar">Revisar el meu cas</a>

Vol una revisió professional de la seva estructura per detectar i corregir riscos abans que sigui l'AEAT qui els detecti? Reservi la seva assessoria estratègica.

Si algun aspecte d'aquesta estructura li ha deixat ganes de més detall, <a href="/ca/blog/fiscalitat-internacional-per-a-emprenedors-digitals">Fiscalitat internacional per a emprenedors digitals: guia completa</a> aprofundeix en una peça veïna que normalment reservem per a un article a part.

Abans de tocar res de la seva estructura, miri com treballem. A <a href="/ca/com-treballem">la nostra metodologia</a> veurà què revisem i en quin ordre, des del diagnòstic dels sis riscos fins a la regularització voluntària si cal.

Posem números reals al seu cas. Reservi 30 minuts i mirem junts quin dels sis riscos pesa més en el seu expedient i com neutralitzar-lo sense haver de tirar tota l'estructura a terra.

Revisar el risc abans de moure estructura o diners

A Exentax constituïm i mantenim LLC de no residents diàriament: estat, EIN, Operating Agreement, BOI quan s'aplica, banca amb Mercury i Wise, passarel·les Stripe i processadors compatibles, comptabilitat mensual, Form 5472 i 1120 pro-forma cada any, i coordinació amb la seva fiscalitat al país de residència. Si vol validar el seu cas amb dades reals, agenda una assessoria amb el nostre equip i li expliquem pas a pas com encaixaria en la seva situació concreta.