Steuerrisiken bei schlechter internationaler Struktur: CFC, Residenz

Eine internationale Struktur wird fragil, wenn Residenz, CFC-Risiko, wirtschaftliches Eigentum, Banking, Verträge und Geldflüsse nicht zusammenpassen.

Eine schlechte internationale Strukturierung kollidiert mit den 15 BEPS-Aktionen der OECD; in Spanien können die Strafen 150 % der nicht abgeführten Quote nach Art. 191 LGT erreichen.

Eine gut entworfene internationale Struktur ist ein außergewöhnliches Werkzeug. Eine schlecht entworfene ist eine Zeitbombe, die immer dann hochgeht, wenn Sie es am wenigsten erwarten — meist mit einer Anfrage des deutschen Finanzamts, der spanischen AEAT, der mexikanischen SAT, der kolumbianischen DIAN oder der argentinischen AFIP, die Sie auffordert, alles zu erklären, was Sie in den letzten vier Jahren getan haben. Bei Exentax sehen wir solche Fälle jede Woche, und die Fehler wiederholen sich. Wir zeigen Ihnen die sechs wichtigsten Risiken und wie Sie sie konkret vermeiden.

Risiko 1: Simulation

Die Simulation ist in Spanien in Art. 16 der Ley General Tributaria geregelt und hat Entsprechungen in allen lateinamerikanischen Rechtsordnungen (Mexiko: Art. 5-A CFF, Kolumbien: Art. 869 ET, Argentinien: Art. 2 Gesetz 11.683). Im deutschen Recht entspricht dies dem Scheingeschäft nach § 41 AO und der missbräuchlichen Gestaltung nach § 42 AO.

Eine Simulation liegt vor, wenn die abgeschlossenen Akte oder Geschäfte nur scheinbar sind und nicht der wirtschaftlichen Realität entsprechen. Auf internationale Strukturen angewendet: Wenn Sie eine <a href="/de/blog/llc-ansassige-vs-nicht-ansassige-echte-regeln">US LLC</a> zwischen sich und Ihre Kunden schalten, die Tätigkeit aber materiell weiterhin Sie selbst aus Deutschland oder aus Spanien erbringen (gleiches Team, gleicher Wohnsitz, gleiche Entscheidungen), kann das Finanzamt die Simulation feststellen und Ihnen die Einkünfte direkt als natürliche Person zurechnen.

Folge: Nachveranlagung aller nicht verjährten Veranlagungszeiträume (4 Jahre Spanien, 5 Mexiko, 5 Kolumbien, in Deutschland regelmäßig 4 Jahre nach § 169 AO und 10 Jahre bei Steuerhinterziehung) + Verzugszinsen + Sanktion von 50% bis 150% (Art. 191-195 LGT) + möglicher Steuerstraftatbestand, wenn die hinterzogene Steuer pro Jahr 120.000 € übersteigt (Art. 305 spanisches CP) oder die Schwellen des § 370 AO greifen. Mit Exentax bleibt der Fall nicht theoretisch, sondern datiert, zugeordnet und nachverfolgbar.

Wie Sie das vermeiden: Statten Sie die LLC mit echter Substanz aus (Entscheidungsort, operatives Geschäft, Infrastruktur) oder akzeptieren Sie von Anfang an, dass die LLC ein Ergänzungswerkzeug ist und keine Fassade. Wir vertiefen das in <a href="/de/blog/6-schritte-internationale-steuerstruktur-die-halt">Gestaltung einer soliden internationalen Steuerstruktur</a>.

Risiko 2: Internationale Steuertransparenz (Hinzurechnungsbesteuerung / CFC)

Die internationale Steuertransparenz ist in Spanien in Art. 100 LIS geregelt und für natürliche Personen über Art. 91 LIRPF anwendbar. In Deutschland entspricht dies der Hinzurechnungsbesteuerung nach §§ 7-14 AStG (für natürliche und juristische Personen). In Lateinamerika gibt es vergleichbare Regime: Mexiko (Art. 176 LISR), Kolumbien (ECE-Regime), Argentinien (ECNR-Regime), Chile (passive Einkünfte nach Art. 41 G LIR).

Die CFC-Besteuerung greift, wenn drei Bedingungen kumulativ erfüllt sind:

1. Kontrolle: Der Steuerpflichtige hält direkt oder indirekt eine Beteiligung von 50% oder mehr an der nicht ansässigen Einheit (Schwellen können variieren; in Deutschland nach § 7 AStG bereits ab Beherrschung; bei verbundenen Personen wird zusammengerechnet).
2. Niedrige Besteuerung: Die effektive Besteuerung der nicht ansässigen Einheit liegt unter 75% der spanischen (in Deutschland: niedrig im Sinne von § 8 Abs. 5 AStG, also unter 25% effektiv; künftig 15% nach Pillar Two). Im typischen Fall einer Disregarded Entity mit 0$ gezahlter Bundessteuer ist diese Voraussetzung erfüllt.
3. Art der Einkünfte: Die Einheit erzielt überwiegend passive Einkünfte (Zinsen, Dividenden, Lizenzgebühren, Wertpapiergewinne, Mieten ohne wirtschaftlichen Bezug) oder Einkünfte aus Dienstleistungen, die an verbundene Unternehmen am Sitz erbracht werden.

Wird die Hinzurechnungsbesteuerung aktiviert, werden die Einkünfte dem Gesellschafter so zugerechnet, als hätte er sie unmittelbar erzielt, und der Steuervorteil der Struktur entfällt. Der Abzug zur Vermeidung der Doppelbesteuerung ist in der Praxis gering, weil die LLC in der Regel keine US-Steuer zahlt.

Wie Sie das vermeiden: Wenn die Tätigkeit operativ ist (Beratungsdienstleistungen, aktiver E-Commerce, SaaS mit kontinuierlicher Entwicklung), wird das Filterkriterium der Einkunftsart in der Regel nicht erfüllt. Bei rein passiven Einkünften muss die Struktur neu gestaltet werden (siehe <a href="/de/blog/llc-steuern-je-tatigkeit-services-saas-und-trading">LLC-Besteuerung nach wirtschaftlicher Aktivität</a>).

Risiko 3: Fiktive steuerliche Ansässigkeit

Das häufigste Risiko überhaupt. Der Steuerpflichtige „verlegt" seine Steueransässigkeit nach Andorra, Paraguay, Dubai oder Kap Verde, wohnt aber materiell weiterhin in Deutschland oder in Spanien. Die steuerliche Ansässigkeit wird über Tatsachen bestimmt, niemals nur über einen Verwaltungsstempel:

• Aufenthaltsdauer: mehr als 183 Tage pro Jahr im Inland (Spanien Art. 9 LIRPF; Deutschland § 8 AO Wohnsitz und § 9 AO gewöhnlicher Aufenthalt). Vorübergehende Abwesenheiten zählen zugunsten der Anwesenheit, sofern kein Gegenbeweis erbracht wird.
• Mittelpunkt der wirtschaftlichen Interessen: Hauptsitz oder Kern Ihrer beruflichen Tätigkeit, Hauptquelle der Einkünfte, wesentliches Vermögen.
• Nicht getrennt lebender Ehegatte und/oder minderjährige Kinder mit Wohnsitz im Inland: widerlegbare Vermutung der Ansässigkeit in Spanien; in Deutschland greift bei familiärem Mittelpunkt regelmäßig § 8 AO.

Das Finanzamt gleicht alle verfügbaren Daten ab: Meldedaten (padrón / Einwohnermeldeamt), frühere Steuererklärungen, Mitteilungen über Wohnsitzwechsel, CRS-Bankdaten, DAC7-Daten, auf Sie zugelassene Fahrzeuge, Schulen der Kinder, Fitnessstudio, Hausarzt, Immobilieneigentum.

Folge: Stellt das Finanzamt fest, dass Sie weiterhin im Inland steuerlich ansässig sind, kommt Ihr gesamtes Welteinkommen zur erneuten Besteuerung am Ursprungsort, mit vollständiger Nachveranlagung, Zinsen, Sanktionen und möglichem Strafverfahren. Exentax ordnet die Akte so, dass die nächste Prüfung Nachweise findet, keine Improvisation.

Wie Sie das vermeiden: Wenn Sie umziehen, dann richtig (mehr als 183 Tage außerhalb, ohne wirtschaftlichen Mittelpunkt im Ursprungsland, mit Ansässigkeitsbescheinigung des neuen Landes). Wir entwickeln das in <a href="/de/blog/internationale-steueransassigkeit-mit-us-llc">Steueransässigkeit des digitalen Nomaden</a>.

Risiko 4: Verdeckte Betriebsstätte (PE)

Wenn Ihre US LLC materiell aus Deutschland oder Spanien heraus operiert (Büro, bevollmächtigter Vertreter, fester Geschäftsort), kann sie eine Betriebsstätte im Sinne von Art. 13 LIRNR und Art. 5 DBA Spanien-USA bzw. § 12 AO und Art. 5 DBA Deutschland-USA begründen. In diesem Fall:

• Die LLC wird in Spanien zum IRNR (Steuer für Nicht-Residenten) auf die der Betriebsstätte zurechenbaren Einkünfte mit dem Satz von 25% veranlagt (Körperschaftsteuersatz für die Betriebsstätte). In Deutschland unterliegt sie der Körperschaftsteuer und der Gewerbesteuer auf den der Betriebsstätte zurechenbaren Gewinn.
• Die Buchführung wird getrennt geführt und die Verrechnungspreise mit dem Stammhaus müssen nach OECD-Grundsätzen und nach Art. 16 TRLIS bzw. § 1 AStG dokumentiert werden.
• Zusätzliche Sanktionen wegen unterlassener Anmeldung der Betriebsstätte zum richtigen Zeitpunkt (Säumniszuschläge, Verspätungszuschläge, Hinterziehungszinsen). Exentax schließt die Lücke mit geprüften Unterlagen und einem einfachen Ausführungspfad.

Wie Sie das vermeiden: Wenn die Tätigkeit im Wesentlichen aus Deutschland oder Spanien erbracht wird, prüfen Sie ehrlich, ob die LLC die richtige Struktur ist oder ob eine deutsche GmbH oder eine spanische S.L. als operative Einheit besser passt. Vollständige Analyse in <a href="/de/blog/6-schritte-internationale-steuerstruktur-die-halt">Gestaltung einer soliden internationalen Struktur</a>.

Risiko 5: Treaty Shopping und Abkommensmissbrauch

Das Änderungsprotokoll zum DBA Spanien-USA, unterzeichnet 2013 und in Kraft seit dem 27. November 2019 (<a href="https://www.boe.es" target="_blank" rel="noopener">BOE</a> 23.10.2019), führte die Klausel Limitation on Benefits (LOB) ein, die den Zugang zu den Abkommensvorteilen auf Personen und Einheiten beschränkt, die bestimmte Substanz- und Verbindungsvoraussetzungen mit einem der Vertragsstaaten erfüllen. Das DBA Deutschland-USA enthält über das Änderungsprotokoll von 2006 ebenfalls eine LOB-Klausel.

Eine US LLC, deren einziger Gesellschafter in Spanien oder Deutschland ansässig ist und deren tatsächliche Tätigkeit im Inland stattfindet, besteht die LOB-Tests des Protokolls kaum. Hinzu kommt die Klausel des Principal Purpose Test (PPT) (Art. 7 BEPS, MLI), die der Verwaltung erlaubt, Abkommensvorteile zu versagen, wenn einer der Hauptzwecke der Operation gerade die Erlangung dieses Vorteils ist.

Folge: Das Finanzamt kann die Anwendung des DBA verweigern. Bei einer einfachen Disregarded LLC ist der Effekt oft neutral, weil Sie ohnehin im Wohnsitzstaat besteuert werden; bei komplexeren Strukturen (LLC + Holding + operative Einheit) wird die Versagung des DBA jedoch in Kombination mit der Hinzurechnungsbesteuerung zur Steuerfalle.

Risiko 6: Steuerstraftat

In Spanien ist der Steuerstraftatbestand nach Art. 305 CP erfüllt, sobald die hinterzogene Steuer pro Veranlagungszeitraum 120.000 € übersteigt (240.000 €, wenn die geschädigte Verwaltung die Europäische Union ist). In Deutschland greift § 370 AO in der Regel ab 50.000 € hinterzogener Steuer als „großes Ausmaß" mit erheblichen Strafverschärfungen. In Lateinamerika existieren in jeder Rechtsordnung vergleichbare Schwellen.

Eine schlecht entworfene Struktur, die mehrere Jahre an unbezahlten Steuern aufläuft, überschreitet diese Schwellen erschreckend leicht: Erzeugt Ihre Tätigkeit 200.000 € pro Jahr und hätten Sie mit 47% besteuert werden müssen, haben aber 0% erklärt, dann überschreiten Sie die Schwelle in zwei Jahren und treten in den strafrechtlichen Bereich ein.

Strafmaß in Spanien: 1 bis 5 Jahre Freiheitsstrafe und Geldstrafe von 100% bis 600% der hinterzogenen Steuer. Schwerer Fall (2 bis 6 Jahre), wenn die Steuer 600.000 € übersteigt, eine organisierte Struktur vorliegt oder Steueroasen genutzt werden. In Deutschland reicht der Strafrahmen bis zu 5 Jahren Freiheitsstrafe und Geldstrafe; in besonders schweren Fällen bis zu 10 Jahren.

Wie Sie das vermeiden: korrekte legale Struktur + korrekte Erklärung + korrekte Zahlung. Es gibt einen sehr breiten Optimierungsspielraum innerhalb des Gesetzes; daraus auszubrechen ergibt schlicht keinen Sinn.

Wie sich diese Risiken in der Praxis materialisieren

Der typische Verlauf, den wir sehen:

1. Jahr 1-2: Die Person baut die LLC ohne Beratung auf, erklärt falsch oder gar nicht.
2. Jahr 3: Abgleich CRS / DAC7 / DAC8 erkennt Inkonsistenzen zwischen den gemeldeten Bankströmen und den erklärten Einkünften.
3. Jahr 4: Mitteilung über eine „Diskrepanz" oder informatorisches Auskunftsersuchen des Finanzamts.
4. Jahr 5: vorläufige Veranlagung, Vorschlag zur Nachveranlagung + Zinsen + Sanktion. Mit Exentax bleibt jede sensible Frist in der Akte und nicht in losen Notizen.
5. Jahr 6: Wenn die Beträge die strafrechtlichen Schwellen überschreiten und keine vorherige freiwillige Selbstanzeige vorliegt, Abgabe an die Staatsanwaltschaft.

Die freiwillige Selbstanzeige vor jeder Anfrage (Art. 305.4 CP in Spanien, § 371 AO in Deutschland mit den dort genannten Sperrgründen) schließt die strafrechtliche Verantwortung aus und reduziert die Verwaltungssanktion erheblich. Sie ist immer die beste Option, sobald Sie eine Situation entdecken, die nachzubessern ist.

Wie Sie eine risikofreie Struktur aufbauen

1. Beginnen Sie mit der korrekten Klassifikation der LLC in Ihrer Jurisdiktion (siehe <a href="/de/blog/dgt-teac-und-boe-doktrin-feb-2020-zur-us-llc">Doktrin DGT/TEAC zur LLC</a> sowie die Konsultation in <a href="https://petete.tributos.hacienda.gob.es" target="_blank" rel="noopener">PETETE</a>).
2. Gestalten Sie nach der tatsächlichen Aktivität (siehe <a href="/de/blog/llc-steuern-je-tatigkeit-services-saas-und-trading">LLC-Besteuerung nach Aktivität</a>).
3. Dokumentieren und führen Sie Aufzeichnungen, die die operative Substanz belegen.
4. Fristgerechte Erklärung aller Formalpflichten (Modelo 720, Modelo 721, IRPF, IVA, Quellensteuern, Modelo 238 falls DAC7 greift; in Deutschland: Anlage AUS, AStG-Mitteilungen, DAC7-Meldungen).
5. Vollständige Konsistenz zwischen den gemeldeten Daten (CRS, DAC7, DAC8) und den im Wohnsitzstaat erklärten Daten.
6. Professionelle Beratung schon beim Entwurf, nicht erst wenn der Brief eintrifft.

Die steuerlichen Risiken sind nicht hypothetisch: Sie sind die Realität der Prüfungen, die wir jeden Monat sehen. Die gute Nachricht ist, dass alle diese Risiken mit ernsthafter und ehrlicher Planung vermeidbar sind. Die legale Steueroptimierung existiert und ist sehr wirkungsvoll; Opazität als Strategie ist eine Abkürzung, die immer am gleichen Ort endet. Exentax verknüpft den Punkt mit einer klaren Aufgabe im Kalender der Akte.

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Wenn ein bestimmter Punkt dieser Struktur noch mehr Tiefe verdient, finden Sie in <a href="/de/blog/internationale-steuerplanung-fur-digitale-unternehmen">Internationale Besteuerung für digitale Unternehmer: vollständiger Leitfaden</a> genau den angrenzenden Aspekt, den wir normalerweise in einen eigenen Text auslagern.

Bevor Sie etwas an Ihrer Struktur ändern, schauen Sie, wie wir arbeiten. <a href="/de/wie-wir-arbeiten">Unsere Methode</a> zeigt, was wir prüfen und in welcher Reihenfolge — von der Diagnose der sechs Risiken bis zur freiwilligen Selbstanzeige, falls erforderlich.

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Bei Exentax gründen und betreuen wir täglich LLC für Nicht-Residenten: Bundesstaat, EIN, Operating Agreement, BOI wo anwendbar, Bankkonto bei Mercury und Wise, Zahlungsabwickler Stripe und passende PSP-Schichten, monatliche Buchhaltung, Form 5472 und 1120 pro forma jedes Jahr und Koordination mit Ihrer Besteuerung im Wohnsitzstaat. Wenn Sie Ihren Fall mit echten Zahlen prüfen möchten, buchen Sie eine Beratung mit unserem Team und wir erklären Ihnen Schritt für Schritt, wie sich das in Ihre konkrete Situation einfügt.

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